2015年上半年中国证券投资市场行情一路高歌猛进，同年上海证券交易所修订《上海证券交易所融资融券交易实施细则》，对于融资融券证券交易进行了进一步规范。就此，融资融券证券交易市场，在《证券公司融资融券业务管理办法》、《融资融券合同必备条款》、《融资融券交易风险揭示书必备条款》、《证券公司融资融券业务试点内部控制指引》、《上海证券交易所融资融券交易实施细则》和《深圳证券交易所融资融券交易实施细则》等多部法规、规章的规范下，已经具备了成熟的法律保护，成为了股民增加炒股资金的一大方式，也为市场提供了买空、卖空的新机制。

由于进行融资融券交易的股民在证券市场中承受着更高的风险，在股市大幅震荡的时候，经常会发生股民的融资融券信用账户被证券公司瑕疵平仓的纠纷，就此，今天浅谈一下证券公司平仓的合规问题。

 

融资融券交易又称“证券信用交易”或“保证金交易”，是指客户向具有融资融券业务资格的证券公司提供担保物，借入资金买入证券（融资交易）或借入证券并卖出（融券交易）的行为。客户与证券公司签订的《证券公司融资融券合同书》以及《融资融券风险揭示书》后，证券公司为客户开设信用账户，客户在信用账户内存入担保物，并且客户需要维持担保物价值逾期与其融资融券债务之间的比例后，进行证券交易。

 

而融资融券强制平仓，是指当客户交存的担保物价值与其所欠债务的比例低于最低维持比例，经通知客户未能在指定期限内追加足额担保物时，证券公司直接按照约定处分担保物的行为。

 

证券公司如果满足法律规定、合同约定的各项实体性条件及程序性条件处分客户担保物的行为，构成合规平仓，视为客户偿还债务的行为，平仓后资产亏损，由客户自行承担，当然，如果强制平仓行为给客户资产带来盈利，盈利也应该归客户享有。

当然，一般融资融券交易产生纠纷，往往伴随着证券公司瑕疵平仓，本文着重讨论瑕疵平仓的情形及法律后果。

 

首先，证券公司启动强制平仓有两则实质条件：1、最低维持担保比例，2、未能按期补仓。根据《证券公司融资融券业务管理办法》第二十六条“证券公司应当逐日计算客户交存的担保物价值与其所欠债务的比例。当该比例低于约定的维持担保比例时，应当通知客户在约定的期限内补交担保物，客户经证券公司认可后，可以提交除可充抵保证金证券以外的其他证券、不动产、股权等资产。客户未能按期交足担保物或者到期未偿还债务的，证券公司可以按照约定处分其担保物。”如果上述实质条件未达成，证券公司就对客户的担保物进行处分，即构成实质上的瑕疵平仓。

 

如果证券公司未满足实质条件对客户信用账户进行平仓，应认定为擅自处分客户融资融券担保账户内担保物的行为，实际上是证券公司的一种没有法律、合同依据的擅自处分客户担保物的侵权行为。实质上的瑕疵平仓行为，属于违约与侵权竞合责任，由此带来的损失，应由证券公司向客户赔偿。

其次，是补仓通知瑕疵的瑕疵平仓，指的是在满足强制平仓的实体条件的情况下，证券公司不通知客户补仓或补仓通知不满足合同约定，致使客户不能顺利补仓，证券公司直接处分客户担保物的行为。

对于此类行为，笔者认为，瑕疵补仓通知并不影响强制平仓的实质条件达成。对于客户信用账户内的维持担保比例，客户是可以自己直观知晓的，不单以证券公司的通知是否有效送达，来认定比例是否触及平仓线。另一方面，《融资融券合同必备条款》第十条、第十五条明确规定了证券公司对于补仓通知义务做出了严格的规定，如果证券公司未尽补仓通知义务，对客户账户进行强制平仓显然也是存在过错的，就证券公司的过错部分，应当承担违约责任，因补仓通知瑕疵给客户带来的损失，由证券公司承担。

 

再次，是平仓不当的瑕疵平仓。证券公司在强制平仓时应该遵循客户损失最小化的原则按顺序平仓。平仓顺序不当的强制平仓，是指证券公司违反这一原则，不按法律规定或合同约定的顺序处分客户担保物的行为。这种类型的强制平仓，也应视为是证券公司代理客户处分担保偿还债务的行为，也能引起证券公司与客户之间融资融券债权债务关系的部分或全部消灭。但是，因证券公司平仓顺序不当给客户带来的额外负担或损失，证券公司负违约责任，由证券公司向客户承担赔偿责任。对于本处瑕疵平仓的责任在株洲市芦淞区人民法院作出的（2015）芦法民二初字第241号民事判决书中可以得到确认。

最后，是过度平仓的瑕疵平仓。指的是证券公司对价值超过客户融资融券债务量的客户的担保物进行强制处分的行为。这种类型的强制平仓也仍然视为证券公司代理客户处分担保物进行偿债的行为，能全部消灭证券公司与客户之间的融资融券债权债务关系。但是，对超过债务额度部分的担保物的处分行为，视为证券公司对客户担保物的无权处分行为，证券公司承担违约与侵权竞合的责任，由此给客户带来的损失，由证券公司承担。

 

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